مبدأ التلازم والتناسب في الدفاع المشروع دراسة مقارنة بين الفقه الإسلامي والتشريع الوضعي

Abstract

من المعلوم أن القانون والشريعة يبيحان لمن تعرض لخطر غير مشروع حال أو على وشك الوقوع على نفسه أو ماله، أن يدرأ ويرد هذا الاعتداء باعتداء مماثل له أو أقل منه جسامة، إذا لم يتمكن من تجنب الاعتداء أو اللجوء إلى السلطات المختصة، وهذا ما يعرف بقيام حالة الدفاع الشرعي، وحتى ينشأ الحق في هذا الدفاع وفقا لما جاء في التشريع الوضعي والفقه الإسلامي، يستلزم توافر شروط معينة في فعل الاعتداء، وفي فعل الدفاع من جهة أخرى، ومن أهم هذه الشروط: التلازم والتناسب بين الاعتداء ورد الاعتداء، حتى لا يحدث تجاوز في حدود الدفاع الشرعي. وهو ما نتناوله في هذه الورقة البحثية والتي تهدف إلى بيان أركان الدفاع الشرعي وتحليل عناصره والأحكام المنظمة له، خاصة الدفاع وبالأخص تقدير التناسب والمعيار الواجب اتباعه لتكييف حالة الدفاع الشرعي. اقتضت ضرورة الدراسة أن نقسم هذه الورقة البحثية بعد المقدمة إلى محورين، نتناول في الأول شروط الاعتداء، وفي الثاني شروط الدفاع؛ في التشريع الوضعي والفقه الإسلامي، وخاتمة فصلنا فيها أهم النتائج: كالتناسب بين الدفاع والاعتداء الذي لا يعني التناسب المطلق، فوجود تفاوت بين الدفاع والاعتداء مقبول منطقيا ولا ينفي التناسب، ومعيار التناسب موضوعي دون إهمال المعيار الشخصي، وهو من تقدير قاضي الموضوع.It is a known fact that both law and Shari’ah authorized to the one who is subject to an immediate and illegal danger that is hurting him or his wealth, to banish this aggression with similar. One of the most important conditions is the concomitant and proportionality between the aggression and the response to it. This is our subject in the present research paper, which aims at stating the legal defense basis then at analyzing its elements and the regulating provisions especially the defense and in particular, in estimating the proportionality and the standard to be followed to adapt the legal defense situation. In our study, it was necessary for this paper to be divided after the introduction into two axes; the first one is dealing with the aggression conditions and the second is dealing with the defense conditions in the dispositive legislation and Islamic jurisprudence. Then, in the conclusion, we have decided on the most important results: The proportionality between defense and aggression, which does not mean absolute proportionality and the standard of proportionality is objective without neglecting the personal standard which the judge case estimation.